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準確區分社會資本方與項目公司的主體地位

根據我們為PPP項目提供法律服務的經驗，絕大多數PPP項目都由項目公司負責實施。目前《PPP條例》第14條“合作項目協議可以由政府實施機構與社會資本方簽署，也可以由政府實施機構與專門負責實施合作項目的公司（即項目公司）簽訂”的規定，也明確了項目公司作為PPP項目實施主體的合法地位。

由項目公司負責實施PPP項目時，項目公司為PPP項目中的建設單位，享有、承擔PPP項目實施過程中的權利、義務，獲得PPP項目的回報。社會資本方只履行出資設立項目公司、融資、股權移交等義務，享有作為項目公司股東的有關權利，通過項目公司內部的利潤分配獲得收益。項目公司與社會資本方的主體地位不同，權利義務不同，《PPP條例》應當準確區分兩者的主體地位，界定兩者的權利義務。

遺憾的是，《PPP條例》未能準確區分社會資本方與項目公司的角色定位。如第三、四章有關PPP項目實施與監督管理的條文中，條例仍以社會資本方作為PPP項目的唯一實施主體。盡管《PPP條例》第18、24、26條項下的權利和義務確實只能由社會資本方享有、承擔，但其他有關條款在為社會資本方賦予權利、設定義務時，應將項目公司作為主體之一，通過“社會資本方或者項目公司”的方式明確項目公司在PPP項目中具有同等重要的角色地位。